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        京衡律師《刑法修正案九》修訂建議稿

        2014-11-23 23:10:58閱讀:11957次





        京衡律師事務所


        關于《刑法修正案(九)(草案)》

        的完善意見


            [陳有西按]浙江省人大常委會就刑法修正案九的修訂問題,向京衡律師所發來征求意見函,京衡律師刑事業務委員會于昨天組織刑事律師進行了認真討論,提出了意見。經我修訂定稿,已經報送省人大反饋全國人大。本網同時發表,以引起全國法律界的共同重視和討論。


        浙江省人大常委會:

            省人大常委會就《刑法修正案九》的修訂問題,向京衡律師所發來征求意見函,京衡律師所非常重視,刑事業務委員會專門組織刑事律師進行了認真討論,現提出書面反饋意見如下,請轉報全國人大常委會參考。

         

        修正案第一條:在刑法第三十七條后增加一條,作為第三十七條之一:“因利用職業便利實施犯罪,或者實施違背職業要求的特定義務的犯罪被判處刑罰的,人民法院可以根據犯罪情況和預防再犯罪的需要,禁止其自刑罰執行完畢之日或者假釋之日起五年內從事相關職業。

            “被禁止從事相關職業的犯罪分子違反人民法院依照前款規定作出的決定的,由公安機關依法給予處罰;情節嚴重的,依照本法第三百一十三條的規定定罪處罰。

            “其他法律、行政法規對其從事相關職業另有禁止或者限制性規定的,從其規定。”

           完善意見:這屬于行為罰。

           根據《修正案說明》,是“根據有關方面的意見,完善了預防性措施的規定,對因利用職業便利實施犯罪,或者實施違背職業要求的特定義務的犯罪被判處刑罰的,人民法院可以根據犯罪情況和預防再犯罪的需要,禁止其自刑罰執行完畢之日或者假釋之日起五年內從事相關職業。”

            但“利用職業便利實施犯罪,或者實施違背職業要求的特定義務的犯罪”指向不明,犯罪人員的從業限制由其他法律、法規進行規定更為合適。

         

        修正案第二條:將刑法第五十條第一款修改為:“判處死刑緩期執行的,在死刑緩期執行期間,如果沒有故意犯罪,二年期滿以后,減為無期徒刑;如果確有重大立功表現,二年期滿以后,減為二十五年有期徒刑;如果故意犯罪,情節惡劣的,報請最高人民法院核準后執行死刑;對于故意犯罪,尚不屬于情節惡劣,不執行死刑的,死刑緩期執行的期間重新計算,并報最高人民法院備案。”

          完善意見:1、涉及到死刑,應進一步明確何為“情節惡劣”。具體也可以在司法解釋中明確,以防止司法裁量權過大。2、“對于故意犯罪,未執行死刑的”立法技術語言上過于含糊,應改為“對于故意犯罪,尚不屬于情節惡劣,不執行死刑的”,一目了然。

         

        修正案第六條:在刑法第一百二十條之一后增加四條,作為第一百二十條之二、第一百二十條之三、第一百二十條之四、第一百二十條之五:

            “第一百二十條之二以制作資料、散發資料、發布信息、當面講授等方式或者通過音頻視頻、信息網絡等宣揚恐怖主義、極端主義的,或者煽動實施暴力恐怖活動的,處五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利,并處罰金;情節嚴重的,處五年以上有期徒刑,并處罰金或者沒收財產。

            “第一百二十條之三利用極端主義煽動、脅迫群眾破壞國家法律確立的婚姻、司法、教育、社會管理等制度實施的,處三年以下有期徒刑,并處罰金;情節嚴重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金;情節特別嚴重的,處七年以上有期徒刑,并處罰金或者沒收財產。

            “第一百二十條之四持有宣揚恐怖主義、極端主義的物品、圖書、音頻視頻資料,情節嚴重的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金。

            “第一百二十條之五明知他人有恐怖活動犯罪、極端主義犯罪行為,在司法機關向其調查有關情況、收集有關證據時,拒絕提供,情節嚴重的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。”

        完善意見:

        1、“極端主義”屬新出現詞語,語義、邊界均不夠明確,有擴大打擊的危險,建議刪除;

        2、第一百二十條之四,“持有宣揚恐怖主義、極端主義的物品、圖書、音頻視頻資料”的行為,治安處罰足以懲戒,無需動用刑法,要防止階段性實用主義立法,建議刪除;

        3、第一百二十條之五“拒絕提供證據”不應以刑事手段追訴,建議刪除。

         

        修正案第七條:將刑法第一百三十三條之一修改為:“在道路上駕駛機動車,有下列情形之一的,處拘役,并處罰金:

            “(一)追逐競駛,情節惡劣的;

            “(二)醉酒駕駛機動車的;

            “(三)在公路上從事客運業務,嚴重超過額定乘員載客,或者嚴重超過規定時速行駛的;

            “(四)違反危險化學品安全管理規定運輸危險化學品的。

            “有前款行為,同時構成其他犯罪的,依照處罰較重的規定定罪處罰。”

        完善意見:如客運超載入罪,貨運超載也應入罪,其危害性不比客運超載輕。

         

        修正案第九條:將刑法第一百六十四條第一款修改為:“為謀取不正當利益,給予公司、企業或者其他單位的工作人員以財物,數額較大的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金;數額巨大的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金。”

        完善意見:前一個并處罰金改為“可以并處或單處罰金”。給法庭一定的根據案情的自由裁量權。將行賄額“較大”和“巨大”加以區分。

         

        修正案第十八條:在刑法第二百六十條后增加一條,作為第二百六十條之一:“對未成年人、老年人、患病的人、殘疾人等負有監護、看護職責的人虐待被監護、看護的人,情節惡劣的,處三年以下有期徒刑或者拘役。

            “有前款行為,同時構成其他犯罪的,依照處罰較重的規定定罪處罰。”

        完善意見:

        1、對于負有監管職責的單位(如老人院等),疏于照看,情節嚴重的,也應進行處罰;

        2、保護對象可以加上城市收容站中被收容人員。



            修正案二十條、將刑法第二百八十條第三款修改為:“偽造、變造、買賣居民身份證、護照、社會保障卡、駕駛證的,處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利;情節嚴重的,處三年以上七年以下有期徒刑。”

            修正案二十一條、在刑法第二百八十條后增加一條作為第二百八十條之一:“在依照國家規定應當提供真實身份的活動中,使用偽造、變造的居民身份證、護照、駕駛證等證件的,處拘役或者管制,并處或者單處罰金。

            “有前款行為,同時構成其他犯罪的,依照處罰較重的規定定罪處罰。”

        完善意見:這兩條中規定的行為,行政處罰足以達到懲戒目的,只有在造成嚴重危害后果的情況下,才應動用刑法手段。防止立法過苛,入罪面過大。身份證管理應當以治安法為主,而非刑法。

         

            修正案第二十八條:在刑法第二百九十條中增加二款,作為第三款、第四款:“多次擾亂國家機關工作秩序,經處罰后仍不改正,造成嚴重后果的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。

            “多次組織、資助他人非法聚集,擾亂社會秩序,情節嚴重的,依照前款的規定處罰。”

        完善意見:

        1、該條規定同憲法規定的公民權利相沖突,實踐中已經有被濫用的實例,將公民的正常請愿、表達訴求行為作為刑事犯罪打擊,長遠看消極作用超過正面作用,不應作刑罰規定。用治安處罰足以懲戒。

        2、“經處罰后仍不改正”指何種處罰?應明確,建議明確為多次行政處罰。

         

            修正案第三十二條:在刑法第三百零四條后增加一條,作為第三百零四條之一:“在國家規定的考試中,組織考生作弊的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;情節嚴重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。

            “為他人實施前款犯罪提供作弊器材或者其他幫助的,依照前款的規定處罰。

            “為實施考試作弊行為,向他人非法出售或者提供第一款規定的考試的試題、答案的,依照第一款的規定處罰。

            “代替他人或者讓他人代替自己參加第一款規定的考試的,處拘役或者管制,并處或者單處罰金。”

        完善意見:“國家規定的考試”范圍太寬,應作進一步明確界定。明確限定幾類重大的國家考試。

         

            修正案第三十三條:在刑法第三百零七條后增加一條,作為第三百零七條之一:“為謀取不正當利益,以捏造的事實提起民事訴訟,嚴重妨害司法秩序的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金。

            “有前款行為,侵占他人財產或者逃避合法債務的,依照本法第二百六十六條的規定從重處罰。

            “司法工作人員利用職權,與他人共同實施前兩款行為的,從重處罰;同時構成其他犯罪的,依照處罰較重的規定定罪從重處罰。”

        完善意見:第二款逃避合法債務的行為,與原刑法二百六十六條詐騙罪的“騙取”犯罪構成有所不同,有擴大犯罪構成之嫌。法理把握上將出現混亂。建議再酌。

         

           修正案 第三十四條:在刑法第三百零八條后增加一條,作為第三百零八條之一:“司法工作人員、辯護人、訴訟代理人或者其他訴訟參與人,泄露依法不公開審理的案件中不應當公開的信息,造成信息公開傳播或者其他嚴重后果的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金。

            “有前款行為,泄露國家秘密的,依照本法第三百九十八條的規定定罪處罰。

            “公開披露、報道第一款規定的案件信息,情節嚴重的,依照第一款的規定處罰。

            “單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照第一款的規定處罰。”

        完善意見:

        1、“不應公開的信息”指什么,應予明確;否則將導致法庭為了掩蓋違法和不當,進行惡意司法報復批評者。

        2、第一款應限定為“在公開宣判前”泄露依法不公開審理的案件中不應當公開的信息;一經宣判,可以披露和報導。因為法律規定,所有不公開審判的案件,必須公開宣判。宣判后的對判決意見的上訴和反駁,不應被禁止。否則將嚴重違背司法公開性原則,為黑箱司法提供保護傘,使司法腐敗和司法專橫受到保護,得以流行。

        3、同時修改《刑事訴訟法》,規定原審判法院和公安、檢察機關,不得偵查、審判該類情由案件,作出回避規定。防止同一法院惡意報復司法。

         

            修正案第三十五條:將刑法第三百零九條修改為:“有下列情形之一,嚴重擾亂法庭秩序的,處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罰金:

            “(一)聚眾哄鬧、沖擊法庭的;

            “(二)毆打司法工作人員或者訴訟參與人的;

            “(三)侮辱、誹謗、威脅司法工作人員或者訴訟參與人,不聽法庭制止的;

            “(四)有其他嚴重擾亂法庭秩序行為的。”

        完善意見:

        1(三)侮辱、誹謗、威脅司法工作人員或者訴訟參與人,不聽法庭制止的;(四)有其他嚴重擾亂法庭秩序行為的。外延過廣。不聽制止已經有司法訓誡權和法庭制裁權,不應入刑。“其他嚴重擾亂法庭秩序的行為”含義混亂,難以界定,操作性差,屬于兜底條款,建議刪除第(三)、(四)項。

        2、同時修改《刑事訴訟法》,規定原審判法院和公安、檢察機關,不得偵查、審判該類情由案件,作出回避規定。防止同一案件的公安、檢察、法院惡意報復司法。


        特此專報


        京衡律師事務所


        2014年11月22日

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