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        張耀良 香港司法如何保障廉潔

        2014-10-30 23:36:49閱讀:3515次

        張耀良: 香港司法如何保障廉潔

        2010年10月27日18:47騰訊公益

        張耀良

        精彩目錄:

        香港有多少法官

        香港人口有700萬,我們有8000多位律師,185位全職法官。法官的人數有點不夠。因此,我們有一些律師被委任為兼職法官。大陸法官的數目比律師多。超過20萬法官,15萬的律師……

        香港大律師和事務律師的區別

        大律師和事務律師沒有地位分別,只有分工。事務律師負責廣泛的法律業務,大律師專門做一種工作,就是訴訟。大律師就是訴訟律師、出庭律師,事務律師什么都做,但出庭權有較大限制。大律師和客戶的任何聯系,必須通過中介人——事務律師的委托……

        香港法官和律師待遇水平

        大陸法官的待遇、工資太低,反應不出法官在社會中的重要性以及尊嚴、地位。從我們的角度來看,法官具有重要的社會責任,社會對他們的期望很高,香港高等法院法官一個月的工資是北京高等法院法官五年的工資……

        什么是普通法?

        普通法是無數案例加起來,數百年發展出來的系統化的法系。整個法系,包括民法方面合同法、侵權法以及知識產權法、公司法,都是綜合無數案例慢慢整理出一套法系。學普通法的人,必須要讀無數的案例,看案例怎么處理具體的糾紛。普通法庭審采用對抗制……

        當法官的榮譽感與歷史感

        法官如果做出出色的判決書,幾代人后學法律的人,都會看他的裁判結果及分析,法官可以流芳百世。當法官以后,收入是減少了,但有地位、有榮譽感、有歷史感。香港是尊重法官的,普遍公民談到法官都是廉潔、公正、獨立、大公無私的……

        香港法官行為指引

        法官必須在行為上無時無刻遵守至高的標準,這極為重要,維持公眾人士對司法機構及法官執行司法工作的信心,正有賴于此。法官必須獨立;法官必須大公無私;無論在庭里庭外,法官行事時都必須正直誠實、言行得當……

        主 題:香港司法體制如何保障廉潔?

        主講嘉賓:張耀良(香港執業大律師、香港大律師公會大陸委員會委員)

        主 辦:騰訊公益慈善基金會 中國政法大學法學院 承辦:騰訊評論

        時 間:2010年10月23日(周六) 下午15點-17點

        地 點:中國政法大學(北三環薊門橋校區)圖書館學術報告廳

        主持人:方堃 楊子云

        方堃:歡迎大家參加第86期騰訊燕山大講堂。香港是一塊神奇的土地。對于外國人而言,香港是中國的土地;對很多中國人來說,香港又似乎是異域。我們隔著朦朧的紗,看到了香港的繁華、有序,但真正的香港秩序如何運轉,香港以什么樣的邏輯運行,同樣的華人又有著怎樣不同的生活邏輯呢?

        說到香港的司法體系,大家最直觀的感受可能是香港法庭片。我們看到香港明星戴著假發在法庭唇槍舌劍。但實際是不是這樣的?我們今天請到張耀良大律師,張耀良先生是亞洲法律資源中心董事、香港執業大律師,獲得香港中文大學哲學學士,英國威爾斯大學法學院本科和英國倫敦大學法學研究所碩士學位。1989年他成為英國威爾斯大律師公會會員后開始在英國裁判法院擔任法律顧問。1993年成為香港大律師公會會員。目前擔任香港大律師公會大陸事務委員會委員,對大陸的司法制度、律師職業的現狀都有深入的研究。

        張律師是非常博學的律師,在他香港的辦公室幾乎是小型圖書館。有人文、歷史、哲學各領域的書籍;張律師也有投身社會的情懷,,張律師一直致力于與最高人民法院以及地方高等法院交流介紹香港的司法經驗、庭審經驗,這是一份難得的情懷。

        香港與大陸,同樣的華人有著不一樣的經驗與智慧。我們掌聲歡迎博學且有社會擔當的張律師。

        香港有多少法官

        張耀良:很感謝方堃的介紹,大家好。他剛才的介紹我有一點共鳴,香港在外國人眼中是中國的一部分,但在國內人看我們是似乎是外國人”。

        香港是一國兩制,但一國兩制這不是新的東西,世界上很多地方有一國兩制,可能大家沒有注意到。英國也是一國兩制,英國南面是英格蘭,北面是蘇格蘭。蘇格蘭的法律跟英格蘭的法律是不同的。英國不是一國兩制,可能是一國三制,因為北愛爾蘭的法律跟蘇格蘭也有一點不同。香港目前在一國兩制體系下,法律制度跟中國大陸不同。

        我想把今天題目當成一個切入點,看香港的制度是怎么回事。說我對中國有研究擔當不起,只是有興趣,我對中國大陸的法律制度很注意。未來司法改革、法律制度的發展無可避免,需要從香港吸收一些理念。制度很難一致,但一些理念、一些價值觀,中國大陸未來發展必須吸收一點。我在這里只是把香港的一些經驗跟大家分享一下。

        香港人口有700萬,面積400平方公里,不到北京的是1/4。但那么小的地方,已開發的地方只有39%。700萬擠在一個很小的地方,可以想象香港是一個多么擠的地方。700萬人口我們有8000多位律師,185位全職法官。這跟中國大陸有點不同,中國大陸比較特別,法官的數目比律師多。聽說中國大陸有超過20萬法官,15萬的律師,法官人數比律師人數更多。當然,這可能有一些歷史或者社會現實原因。

        燕山講堂86期 張耀良 香港司法如何保障廉潔

        (圖說:香港最高法院——終審法院)

        香港大律師和事務律師的區別

        我先介紹一下香港律師制度。香港有兩種律師,我就是所謂的大律師,另外是事務律師,大律師和事務律師沒有地位分別,只有分工。分工在哪里?我們背景都一樣,都是法學院畢業,考到律師專業資格,通過一段時期的實習,然后決定加入哪一個行業。事務律師目前有6000多人,有一些外地律師,外地包括從中國大陸當律師注冊為外地律師的,還有美國、歐洲、南美洲來香港注冊當外地律師,加起來有7000人左右。大律師現在有1100位。區別在于,事務律師負責廣泛的法律業務,大律師專門做一種工作,就是訴訟。大律師就是訴訟律師、出庭律師,事務律師什么都做,但出庭權有較大限制。

        香港法院的結構

        下圖是香港的法院結構。裁判法院可以稱之為基層法院,但裁判法院負責的主要是刑事;區域法院刑事民事都有,區域法院最高判刑是7年,有民事的賠償額,最高不超過100萬港幣;高等法院分兩層,一個是原訟庭,如果對判決不服,要上訴,往上走就是上訴庭;最高法院就是終審庭,終審庭的地位非常高。

        燕山講堂86期 張耀良 香港司法如何保障廉潔

        (圖說:香港的法院結構)

        律師、大律師工作的分工,在出庭權方面就馬上可以看出。事務律師的出庭權,只可以到裁判法院、區域法院以及原訴庭的內庭(就是非公開庭)。大律師有無限制的出庭權,從裁判法院到終審法院出庭都是大律師的特權。事務律師不能出庭怎么辦?必須委托大律師出庭。分工就是這樣的,香港的大律師接受委托的過程必須要通過事務律師。一般公眾=需要找大律師給他處理訴訟案件,不可以走進我的所里,不可以跟我直接有聯系(談話、打電話、見面),我們有一個非常嚴格的規定。如果大律師跟客戶開會談話,必須有事務律師陪同我們開會。大律師和客戶的任何聯系,必須通過中介人——事務律師的委托。

        香港的法官如何產生:從律師中遴選、委任

        香港8000多律師對185全職的法官來說,法官的人數有點不夠(我自己認為最好能再增加15%—20%)。因此,我們需要一些兼職法官,也就是委任臨時法官。從哪里委任?從律師行業中委任。

        法官從哪里來?香港90%以上的法官律師都是從大律師來的。法官負責庭審,所以從大律師委任法官理所當然,香港的法官90%以上的背景都曾是大律師,并且最少有5年的執業經驗,大多數都超過5年。區域法院要求更高,一般要10年,高等法院要求更高了。終審法庭的首席大法官看上了你就會邀請你,推薦你,通過審核委員會委任你。上訴庭到終審庭,越高的法庭,法官的水平、資歷、威望就越高,就像金字塔一樣。裁判法院法官比較多,區域法院少了很多,高等法院到終審法庭的法官更少了,終審法院常任的法官只有5個,非常任法官(退休的很有資歷的法官,一年可能只聽一兩宗案件)超過10個,但很多是海外高等法院的大法官。

        香港法官委任的制度,法官都是執業大律背景,有相當的經驗,接收到委任才加入司法人員行業。誰可以當法官呢?一般可以申請,可以寫信給法院,說自己有興趣當法官,看他們是否考慮你。

        香港的臨時法官是怎么回事?

        香港這么多年來,首席大法官、各級法院領導,經常直接接觸一些大律師,就問他們有沒有興趣擔任臨時法官。臨時法官是什么意思?就是短期、一個月兩個月,一年不超過三、四個月。有些大律師,對當法官也感興趣,但不肯定自己有沒有這種能力,而且法院方面也想知道對方的能力怎么樣,就會觀察,邀請其當臨時的法官看看其能力,可能當執業當律師,再過半年一年后,可能又回來當法官。這樣好處在哪里?第一法官的人數不夠,所以需要找一些臨時法官幫忙,有這個需要;第二看看大律師中有沒有適合的人才,將來法官總要退休,需要有一些有能力的大律師加入,就會看看執業大律師有沒有興趣、能力,如果覺得適合,對方也愿意接受這個委任,就能加入法官行列。

        法官對大律師的工作太了解了,因為他以前就是我們。同樣,大律師跟法官有很密切的關系,因為他的背景就來自那里。我經常遇到的法官以前都是我們的好朋友,也可能是我們的師傅或者徒弟。徒弟當了法官,師傅還是大律師,要畢恭畢敬的對著法官講話,這樣的情況經常會碰到。因此在香港法律架構下的行為,規范著大家的關系,也發展出一套職業守則。

        燕山講堂86期 張耀良 香港司法如何保障廉潔

        (圖說:86期燕山講堂現場圖)

        香港法官和律師待遇水平

        在內地有不少人問我,“香港的大律師待遇怎么樣”。這個問題很多人有興趣。我來內地次數多了,就研究內地法官、司法運作,才慢慢注意到這個問題,我覺得大陸法官的待遇、工資太低,反應不出法官在社會中的重要性以及尊嚴、地位。法官從我們的角度來看,要具有重要的社會責任,社會對他們的期望很高,但目前他們的工資連他們的尊嚴都不能表現出來。有大陸法官問我,“你們的法官工資有多少?”。我告訴了他們,他們瞪大眼睛,半天也說不出話來。我自己算過,香港香港高等法院法官一個月的工資是北京高等法院法官五年的工資。按照我們的看法,這個工資水平可以確保他們的生活很舒服,但是真的很高嗎?也不是。法官的重要性有多大?這是一個大可研究的題目。要保證他的這種重要性能夠持續、長久維持,要不要付出一些成本?肯定需要。如果這個成本付出了,真正可以確保法官發揮他應該有的功能。付了這么多錢,是否值得?答案肯定是值得的。185個法官,每年香港納稅人付出了那么多個億,供養他們,確保他們履行自己的功能。為此付出的錢,是否值得?我覺得很值。如果不能保證他們發揮功能,社會無形的損失多大?所以從純經濟的角度來看也是最值得的。

        當法官的榮譽感與歷史感

        從另外一個角度看,法官是從大律師委任來的。首席大法官專門挑一些優秀的大律師,到法院當臨時的法官。首席大法官邀請當臨時法官的大律師,本身職業都是成功的。如果是成功的,賺錢肯定不少,如果當了法官以后,收入肯定減少的。減少了多少?可能減少了70%—80%。但是他們為什么還要當法官呢?做了那么多年大律師,錢肯定賺了不少。但是當法官有榮譽、地位、有歷史感。當法官以后,收入是減少了,但也會很舒服。高等法院法官工資以外,有房子,汽車,有自己的司機。法官的待遇,可以保證他們過一個很舒服的生活。雖然錢沒有以前那么多,但是對社會的影響,對法律制度所能長遠發揮的作用不是錢可以衡量的。從這個角度看,法官在香港的社會里,肯定是高高在上的,有社會地位,受到尊重的。

        香港法官從無貪污

        香港是尊重法官的,普遍公民談到法官都是廉潔、公正、獨立、大公無私的。我們一直都有這么一個普遍觀念,但這不是強迫來的,別人對法官的尊敬,不是強迫的,指令的,而是贏取來的,那香港法官怎么贏取的?在香港的歷史上,從來沒有聽過法官有貪污腐敗的行為,為什么是這樣,傳統就是這樣。我不是說香港特別干凈、特別廉潔,70年代之前,香港不是一個廉潔的社會,腐敗橫行,有警察收錢,海關貪污,但即便那個貪污腐敗時代,都沒有聽說過法官有貪污的行為。我想這是“普通法”的傳統。今天更不用說,這算是香港的一種福氣吧。這幾十年來,香港的廉潔程度更好了,如果說香港是亞洲最廉潔的社會之一,我覺得不為過。是不是沒有貪污?當然有,但很少,廉政公署抓貪污很兇。法官從來沒有貪污過,所以我說這是我們香港的一種福氣。

        我們對廉潔理解得會不會太過狹義?如果說香港的法官沒有收賄賂就是廉潔,那是當然的,但光是沒收賄賂,就將他們歸入好的法官隊伍?當然不是。光是不貪污,不足夠。應該有獨立、大公無私、正直。在社會上有可信性,那才是我們心目中理想的法官。法官廉潔是基本的,貪污就是犯了嚴重罪行,我們應該從作風、獨立、專業能力更廣的角度來看。今天的講的題目非常具體、很細,但只是一個單純的切入點,光是廉潔絕對不是我們心目中要求好的法官的形象。

        什么是普通法?

        從1997年7月1日香港主權回歸中國以后,憲法架構是在基本法規定下實施的,基本法就等于香港的憲法,基本法中規定了很多重要內容:

        第一,規定香港原來的法律,在1997年以后,能夠保持繼續。第二,基本法保障了法官、法院有獨立的司法權以及保持終審權(1997年前香港沒有終審權,1997年前在倫敦,1997年后在香港)。

        香港法院的設計是普通法的設計,我慢慢深入覺得這樣的制度設計,有一種防止貪污的客觀效果。首先,普通法跟大陸法不同,普通法其實是由無數案例加起來,慢慢發展變成一套系統。整個法系,包括民法方面合同法、侵權法以及知識產權法、公司法,都是綜合無數案例慢慢整理出一套法系。學普通法的人,必須要讀無數的案例,看看案例是怎么處理具體的糾紛。

        在香港收買法官的事不會發生

        裁判法院是處理刑事的基層法院。如果我是一個被告人,我受到檢控,在裁判法院受審,可能會想到給法官一點好處,這有沒有可能?在香港,當事人沒有機會跟法官相接觸。要賄賂法官,也要門路,但門和路都不容易找到。通過律師作為一個中介人行嗎?在香港,沒有一個律師敢做這樣的事,對他來說太危險,被發現的機會太高,如果在裁判法院或者在區域法院時,法庭是一個法官,如果收買了法官,法官判你贏,但對方可以在高等法院上訴。如果是裁判法院,上訴就使原訟庭,區域法院就是上訴庭。如果出了錢,買通了法官,對方要上訴,你好不容易買到的成功,上訴時,也可以輸掉。那我有沒有本領買通上訴庭的三個法官呢?如果真的有這個本領,買通高等法院原訴庭、上訴庭的法官,但對方還有一個上訴機會就是終審庭。終審庭審理的法官有5個。如果通過非法手段收買法官,得到暫時的勝利。但對方有權上訴,用錢買到的成功,輸掉的機會越來越大,成本越來越高,更嚴重的是風險也越來越大。在這樣的司法結構下,要收買法官,成功的機會、成本、風險都是劃不來的。香港法院架構有客觀的效果,收買法官不容易。法官需要多少錢可以買通他們?我剛才說,法官一般都是大律師來的,他們寧愿減少自己的收入當法官,希望有貢獻,有榮譽感,如果法官那么喜歡錢,就不會當法官,而是繼續當大律師了。所以收買法官這條路在香港走不通。香港還有有一些法官指引,更能保障法官的公正性。

        燕山講堂86期 張耀良 香港司法如何保障廉潔

        (圖說:張耀良大律師講解香港法律體系)

        香港法院怎樣庭審?

        普通法是無數案例加起來發展出一套系統化的法系,庭審是對抗制,對抗制雙方是平等的。法官是中立的、被動的,不直接參與調查,這跟內地不同。這對保證法院、法官的公正性有好處。香港的法庭是怎么庭審的呢?有點像我今天坐的位置,如果我是法官就坐在這里(講臺),雙方律師在前排面對法官,并且共用一張長長的桌子(表達雙方的平等)。香港的被告人不會坐在中間對著法官。因為如果是中間,就會假定為有罪,而是站在旁邊,法官只是專心聽證據辯論做裁決。前排是大律師,第二排是事務律師。出庭時,大律師必須有事務律師的陪同,沒有事務的陪同,不能夠在法庭中站起來講話,也不能開庭。

        剛剛方堃介紹香港大律師,說到假發,其實假發這些東西很不舒服,為什么我們需要這一套呢?值得保留這是司法形象的問題。對法官、律師規定,出庭時不應該珠光寶氣,最好的方法是大家看起來差不多,所以我們的服裝莊重一點,顏色深一點。假發的目的在于每個出庭者,看起來都是一樣,走到外面都就認不出誰是誰了。不管是法官還是大律師,在法庭中,他坐在那里只是代表法律,個人面貌不重要,大律師也是,每個人都是為了執行公義,法庭中的座位也有那樣的規定。

        法庭對抗不是吵架

        對抗不是吵架,對抗是雙方盡量提出自己的證據,有權挑戰對方的證據,極力提出自己有利的論點支持自己,這是對抗制。對抗制有一個重點,法官是被動的,不參與你們的比賽,他只是求證、裁判,不允許不公平、非法的證據進來,不允許在庭審中,用一些無理取鬧、不合理的方法去爭辯,要確保審訊公平進行。法官不參與比賽,但他要確保比賽公平進行,雙方可以盡全力比賽,這就是對抗制的意思。

        法官可以依據好的判決書留名后代

        普通法越高級別的法庭做的裁決、判決書,越有權威性。因此高等級法庭判決、權威、原理、原則、思維在那里,我們要引用他們的思維、判決原則來支持我們的論點。在普通法中,法官如果做出出色的判決書,法官可以流芳百世。幾代人后學法律的人,都會看某一個法官一些重要的裁判結果及分析。一個法官可以對法律以后的發展有重大深遠影響的原因就在于其判決書。所以,一些非常優秀的大律師更愿意做法官。因為他的思維、對法律的分析,可以有深遠影響,可以留名后代。

        我們的案例中,會寫明案件雙方是誰,法官是誰,大律師是誰,案件牽涉議題是什么。法官需要對雙方觀點進行分析,寫的好的判決,在某種意義上是一種文學,會像一篇論文一樣精彩。在香港庭審中,大律師都會引用一些案例,為什么?因為要保持普通法中一貫性、可預知性的原則。如果有可預知性,公眾就可以明白如何受守法。

        普通法保證了法律的一貫性和可預知性

        昨天,我處理了一個非常簡單的案件,代表一位21歲的小伙子。他販毒,販K粉,這種毒品太多且對青少年的毒害太嚴重,因此法律就把刑罰加重,但怎么加重?內地經常說犯罪嚴重時就嚴打。嚴打只是口號,完全不科學。香港的做法很簡單,上訴庭定了一個判案準則,1g—10g判多少年,11g—50g判多少年,51g—300g判多少年,超過這些就終身監禁。我代表這個人,當場被警察抓到,不認罪也不行,有121顆。51—300顆判6—9年,他在區域法院受審,區域法院最高判刑7年,121顆的毒品,我估計已經到區域法院判刑最高點了,判刑7年。但香港執行很久的做法,凡是認罪的被告人,毫無例外可以減刑1/3。他本來是84個月,再減去1/3,結果判56個月。

        不“嚴打”時難道就是“輕打”嗎?被告人有自己權利,承認犯罪,但也有權利知道會怎么樣判,所以可預知性很重要。另外,可操作性也很重要,對社會有好處,普通法這些案例使得人們犯罪時會想想后果,后果是判7年。高等法院判刑權利為為9年。

        “自然公義、有目共睹”原則

        普通法的“自然公義原則”有幾個,其中之一就是一個人不能當自己的法官。比如說我是一個法官,老婆有一個公司,公司和另外一個公司有糾紛,我能否審判老婆的公司?當然不可以。老婆公司從任何角度都是自己的公司,這就違反了自然公義,人不能當自己的法官、裁判。

        另外有一個更重要的原則,法院是執行公義的地方,但執行公義要“有目共睹”。這是自然公義一個非常重要的原則,法律必須公開、有透明度,必須在公民的眼中進行。這有什么好處?這對公眾增加司法的信心有重要作用,審訊應該在公眾的監督下進行,必須有目共睹。

        香港如何投訴法官

        香港法院也有投訴法官的機制,法院指導公眾如何去投訴法官。如果公眾對法官有不滿的地方可以進行投訴,但投訴并不是對于他的判決不滿意、正常工作不滿意等等就投訴,不是這個意思。如果認為法官的行為有不當的地方,可以投訴。

        投訴法官的行為機制中寫得很清楚,投訴哪一個級別的法官,將會由哪一個級別的法官做出判決,收到信要在7天內有回應。不同的級別由法院不同級別的領導來處理。如果要投訴法官,必須用書面、傳真把投訴的程序要寫清楚。法院是非常重要的機構,但不等于別人不可以批評,也必須要受到公眾的監督。如果不做得不好,應該要受到投訴和調查。去年有30宗左右的投訴對法官的投訴,可能是對法官講話的態度不滿意。

        燕山講堂86期 張耀良 香港司法如何保障廉潔

        (圖說:香港終審法院馬道立首席大法官宣誓就職)

        法官的任務是領導社會對司法有信心

        普通法這些原則,要使得公眾永遠會對司法、法律有信心。“信”這個字很重要。請大家看看這段文字:

        子貢問政。子曰:“足食,足兵,民信之矣。” 子貢曰:“必不得已而去,于斯三者何先?”曰:“去兵。” 子貢曰:“必不得已而去,于斯二者何先?”曰:“去食。自古皆有死,民無信不立。”

        ——語出《論語·顏淵》

        2000多年前,祖先的智慧到現在都是真理。子貢問政,子曰:“足食,足兵,民信之矣。”我覺得這個“信”有三層:信心、信任、誠信。治國必須要讓老百姓要信任政府,而且老百姓彼此有信任。另外政府和每個人要有誠信,最后大家相處在同一個社會中才會有有信心。子貢曰:“必不得己而去,于斯三者何先?”曰:“去兵。”子貢曰:“必不得已而去,于斯二者何先?”曰:“去食,自古皆有死,民無信不立。”而法官對維持公眾對司法的信心是其首要任務。今天說廉潔,我覺得廉潔不足夠,保持廉潔是要求法官不犯罪,法官更重要的任務是領導社會對法律有信心,這就是“信”的意思。

        香港法官行為指引

        香港的法院幾年前發出了法官行為指引,這些不是內部文件,而是公開的,在網上都可以看到。這些指引,都不是新的東西,都是我們知道的東西,只是把它更具體、清晰寫下來,讓大家知道,法官有一些行為守則要遵守。

        行為指引很長,我想把幾個具體的議題在這里提出來。香港法院保證它的獨性,獨立就是不受干預,就是考慮案件時,沒有恐懼感、威脅、壓力,這是我們說的獨立。

        我們可以看看,第五頁“法官必須在行為上無時無刻遵守至高的標準,這極為重要,維持公眾人士對司法機構及法官執行司法工作的信心,正有賴于此。”這是最核心的部分,說到維持公眾對司法的信心,就是我剛剛說的“信”的重要性。如果公眾對“信”動搖了,就談不上法律制度。

        《法官行為指引》第十一條說:“凡論及法官行為,均涉及三項指導原則。第一,法官必須獨立;第二,法官必須大公無私;第三,無論在庭里庭外,法官行事時都必須正直誠實、言行得當。”

        香港法官地位高、無特權

        法官沒有特權,法官只有社會地位,必須要區別開來。法官有社會的榮譽,但光是一個法官,在香港的制度下,個人沒有特權。社會委托給他的重任就是他的權力。

        《法官行為指引》第十四條:“司法機關必須獨立于政府行政及立法機關,而且其獨立性必須是有目共睹的。司法機構須與政府的行政機立法機關有互相尊重的關系。任何一方須認同及尊重其它兩方的職能。終審法院首席法官,肩負著代表司法機構與政府其它機關公事上交往的重任。所謂法院跟其它政府部門的獨立必須“有目共睹”,法院的人非常懂得這個道理,不會跟政府其它部門走得太近。我從來沒有聽過法官跟政府官員吃飯、喝酒,大家故意保持距離,彼此也尊重,語言方面讓人尊重。有多年的傳統,大家都掌握住其分寸,語言上懂得尊重,但不會走得近。

        《法官行為指引》第十五條:“法官須注意,以下的情況可能會令法官本身的司法獨立受到威脅:當有人以不易察覺的手法,試圖影響法官如何處理某些案件,或用某些方法討好法官,以圖得某些好處。若有人試圖以外力影響法官,無論是直接或間接的,也不論所用是何種方法,法官都必須拒絕接受。在適當情況下,更應向法院領導報告,指出會有人試圖做該等事情。”

        幾年前,香港有一個刑事案件,在審訊過程中,法官突然收到一封信。他沒有看,但覺得很審理的案件有關,收到這封信以后非常氣憤,就叫控辯雙方的律師走進他的辦公室。法官告訴他們他收到了封信,但沒有看。在香港,所有的刑事案件,警察必須出庭,案件的主管警察必須坐在后面協作檢控。出庭時法官宣告他收到了這封信,把這封信交給警控人員。法官懂得這個道理,有任何人想他跟他溝通時會非常小心。在案件審訊時,大律師跟法官有溝通嗎?有。為什么要溝通呢?比如說,案件到了后期,需要做一個最后的陳詞,一般我們都會把我們的陳詞書寫下,交給法官、對方,雙方的陳詞書交互,并交給法院,我們會寫一封信,將信交給法官的書記員,書記員先看看是什么,然后才給法官,我們跟法官的溝通都是通過書記員。所以法官收到一封信時,都會非常小心,尤其是寫到法院中跟法官身份有關系的信,都會非常小心。如果有疑問時,就會把事情公開,讓雙方知道,透明度就會高。其信任、誠信就更多。

        法院是執行公義的地方,執行公義必須有目共睹,這就牽涉到司法形象的問題。司法形象英文叫“Image justice”,這個概念我覺得很重要,保持公眾對司法有信心。司法形象必須要保持,在法院里法官如何保持這個形象,有一套指引。

        法官如何保障大公無私的形象

        法官必須讓別人看到他的獨立、大公無私,那怎么看出他是大公無私的?

        《法官行為指引》第十八條:“大公無私的精神是當法官的基本條件。無論在庭里庭外,法官的行為都要保持外界對法官及司法機構大公無私的信心”。在香港法官必須要是一個愿意孤獨的人。有很多地方,法官不應該去。因為香港的傳媒到了無孔不入的地方,如果讓傳媒拍到法官在不好看的地方出現,就麻煩了。現在沒有出現,他們形象保持的非常好,如果看到法官喝酒爛醉如泥,就會非常難看。

        《法官行為指引》第二十條:“法官是否公正,是以一個明理、不存偏見、熟知情況的人的觀點來衡量的。”這在我們的案例中常用,在內地與各位交流以來,我沒有看到內地用這個法理來思考。這很有意思,是否公正,怎么斷定?假是你是一個普通人,但明理,沒有偏見,但知道情況,你會怎么樣想,法官的形象是不是公正,用什么來評定呢?假定旁邊有明理的人,對事是了解的,覺得這個不好就是不好,普通法經常用這種常識的思維方式。

        《法官行為指引》第二十一條:“法官可能有利益沖突,或者法官的庭上的言談舉止和在庭外與什么人交往,參與哪些活動,都可能影響外界對法官的觀感。”所以法官,要當心。

        法官的言行受到約束

        《法官行為指引》第二十二條:“法官的行為是受到公眾監察。無論在庭里庭外,法官行事都必須維持司法人員的尊嚴及地位。”

        《法官行為指引》第二十三條:“法官跟市民一樣享有權利和自由。不過,必須要認同和接受的是,法官的行為會因其司法職位而受到適當的限制。”

        《法官行為指引》第二十四條:“不消說,法官對法律必須至為尊重,并且嚴格遵守。其它人眼中視為無傷大雅的小過犯,如果發生在法官身上,就大有可能惹來公眾議論紛紛,敗壞其聲譽,以至引起外界質疑法官本人及司法機構是否正直誠實。”這樣的法官,不光是達標,應該屬于超標。

        如何防治法官以權謀私?

        怎么樣預防法官以權謀私的行為?怎么保障,其中一點,法官跟外界的關系需怎樣保管,在指引中也談到了。有很多關于法官的活動,具體的活動怎么管理,法官也不可以參加政治活動。

        有時候利益不光是金錢,利益包括一些方便、更好的條件,這都是利益,法官沒有政府官員的權利,但法官有身份、地位,如果法官行為不當,利用自己的行為、身份謀取一些便利,這也是利益,也違反了廉潔的要求。

        《法官行為指引》第七十八條:.“法官不應以其司法職位,尋求個人利益,或為家人和朋友謀取利益;也不應做一些可能會令人有理由相信是為了達到這些目的行為。

        《法官行為指引》第七十九條:“法官不應企圖,或可能令人相信他企圖利用司法職位,去解決與法律或政府部門有關的問題。例如,當法官涉嫌違反交通的條例而被截停時,便不應向執法人員主動透露自己的司法身份。”

        法官自己的身份不能隨便透露,因為透露,會引起擔憂,可能會覺得你是利用自己的身份得到一些方便、利益。這是否違反了廉潔原則?肯定是。所以,內地有一些研究生跟我說,在香港讀書感受是,香港是一個沒有關系的社會,但中國大陸靠的是關系。

        《法官行為指引》第八十一條:“一般而言,司法機構的信箋信封是供法官以其官職身份發出信件之用;使用司法機構的信箋信封,以個人身份發信,便需格外小心。”用法院的信封寫信發出去,跟公職有關可以理解,如果是碰到私人的糾紛,用法官的信奉紙張寫信,給對方的感覺就是利用自己的身份企圖影響別人。跟法官工作沒有關聯的事,應該用普通的信封信紙。推薦書是否可以用法官的信紙寫?

        《法官行為指引》第八十二條:“法官可自由加入社會上各類型的非牟利團體,成為會員或參與其管理會員,例如是參加慈善團體、大學及學校委員會、教會干事會、醫院委員會、康樂會、體育機構和推廣文化藝術的團體等。”

        《法官行為指引》第八十七條:.“法官不應擔任商業公司的董事職位,即以賺取利潤為本的公司。”法官參與一些牟利的公司,的確有問題,因為他是公職人員,香港政府有一些明確規定,你的公務應該是收入的主要來源。不應該參與其它工作,謀取其它收入,除非得到上級的批準。擔任了法官,不應該同時擔任公司的董事。唯一的例外,有一些家族公司,你是其中一個成員,而且家族的公司主要活動并不是賺取利潤,那可以接受。

        法官發生訴訟怎么辦?

        個人訴訟,法官跟別人打官司怎么辦?《指引》也提到,法官是一個普通市民,也會牽涉到訴訟,法官牽涉到訴訟,必須要跟上級領導報告,因為法官訴訟,等于是他的同行審理的案件。如果法官在裁定案件中,證人是一個法官怎么辦,這可能會引起一些嚴重的問題。在香港這些沒有發生過,但連這些《指引》也關注到。

        《法官行為指引》第九十六條:“法官并非不可以光顧酒吧、卡拉OK酒廊或類似場所,但須酌情處理。法官需要估計社會上一個明理、不存偏見、熟知情況的人,法官會因店鋪的聲譽、常客的種類和該店鋪是否根據法例經營等因素去審視他光顧這類場所的風險。有一些地方,非常高檔,有文化、學術氣氛,法官去應該沒有問題,但一些酒吧法官不應該去,這方面對法官也有一些指引

        大家可以看到,這些具體的指引中,香港的法官操守要求到了很高的地步。

        有一段文字是我以前看過的一個戲劇,有一段話讓我非常感動,很精彩。我就以這段文字作為結尾:

        “一切法律皆已被夷平,你還可往哪里躲?這國家從此岸到彼岸,遍植厚厚的法律(之林)——這是人的法律,不是天主的法律——要是你把它看到,要真是你這樣干,那么,當風暴襲來之際,你以為還能在風中巍然兀立嗎?”

        謝謝各位!(掌聲)

         

        燕山講堂86期 張耀良 香港司法如何保障廉潔

        (圖說:香港司法制度的廉潔公正是繁榮基礎)

        互動交流

        方堃:非常感謝張律師的演講,使得我們看到了同樣的華人不一樣的智慧。隔著細細的深圳河,發現我們那邊有差別如此之大的制度。也許香港的現在不是大陸的未來,但香港過去取得的經驗,一定是大陸現在需要借鑒的。下面的時間交給網友提問。

        司法不受外界干擾

        提問:張老師您好,我覺得您最主要的是談司法獨立問題,在大陸怎么處理司法獨立的問題?你說到司法公義的履行要有目共睹,說到香港媒體對審判的監督,在大陸會出現媒體的輿論監督會影響到法院的裁判,那怎么樣處理它們之間的關系?廉政公署到底是怎么出來的?香港為什么在1973年想整治?謝謝。

        張耀良:剛才法官的指引因時間的關系沒有全介紹到出,在 《法官行為指引》第34段很有趣,法官在判案之間,要請示領導怎么判,在司法獨立的地方,這不可思議。判之前,不會先問上訴庭,但有人上訴時,會不會推翻我的決定,不可以這樣做。獨立的法官,判定完全在于你,就不要請示任何人,包括上司。

        第二,媒體對法官的影響,媒體每一天都報道關于法庭的新聞,看久了就見怪不怪了。在我經常辦理的案件中,我講的一些話,第二天報紙,刊登都不是我的話,有些傳媒的報道不可靠。法官指引說,對于法官的一些報道,法院不應該跟他爭辯,也不要發表一些聲明,為自己去辯護,無論媒體怎么樣講,不要反抗。尤其是一些有陪審團的案件,在開審之前,法官都會給他們一些引導。任務是怎么樣,聽什么,不該聽什么,不該討論什么,不要看媒體的報道,只要聽在庭審中的聲音,一些證據,做自己的判斷。

        最近有一個法官受到沒有非常激烈的批評。有個30歲的女人開車走“S”線,警察要她做一個酒精測試,她拒絕并打了一巴掌給警察。她是終審法庭一個法官的侄女,打警察是嚴重的罪行。后來她認罪了,并且提供一些精神報告,看了她的報告,說她的本性不壞,希望給她一個感化令,法官就判了她感化令一年。整個香港媒體就批評法官,說輕判了,違反了法官無私的原則。

        我覺得這莫名其妙,我完全不相信這個法官因為她是終審法官的一個侄女而輕判,這個法官判得是輕了一點,但不是錯的,輕不能等于他是錯的。最后大律師公會、律師會發表聲明,要求不要批評法官,因為他們是獨立的,如果他是錯誤的,你可以上訴,但不要利用公眾媒體攻擊他。

        第三個問題,廉政公署。70年代有一個反貪污的運動搞得很到位,為什么要成立這個部門?道理非常簡單,一個社會對貪污不能再忍受時,必須要做一點事。社會學“破窗理論”與“零容忍”。一個廉潔的地方,應該確保公民“零容忍”,一面窗戶都不允許被打破,那么這個地方就變得很干凈。有人到香港地鐵,覺得香港地鐵很干凈,因為香港地鐵執行零容忍。70年代,當時社會覺得如果在容忍貪污行為下去,這個社會肯定會動搖。所以就不容忍。廉政公署抓得不光是政府人員,還有警察,甚至大學醫學院的院長都會被抓出來。關于公職的福利,這個院長在福利方面做了一些違法欺騙的行為,剝奪了一些福利,違反了其守則,被抓了出來,判了兩年,身敗名裂,非常可惜。零容忍最會確保這個社會干凈,這是唯一的方法。

        謝謝。

        方堃:我想補充一下,燕山講堂也在做嘗試聯系,看有沒有可能邀請廉政公署來演講,肯定有很多東西值得大陸借鑒。今天因為時間的關系,大家如果還有很多問題,我們私下討論。現在我們邀請子云做總結。

        香港兩種律師制度的本質

        楊子云:不叫總結。感謝方堃的主持,感謝張大律師。為什么要講香港的司法體制,香港的司法體制得益于從英國過來的普通法傳統。普通法傳統在中國大陸是缺失的。大家能看到中國的司法體制改革,從“一五”、“二五”到“三五”所走的路徑。“一五時期”、2002、2003年前后是黃金時期,中國司法改革有清晰的進步。在2004年時,最高人民法院有一個細節的動作:最高法出了一個最高院案例指引。我當時做個一個報道,題為《最高院判例指引欲渡判例法》,當時,只有馮象老師注意到并且寫了一篇贊成這個舉措的評論文章。當時的司法改革,在理念上,是接受了香港的一些理念和普通法的理念,但“司法改革三五綱要”出來之后,學者們都不屑評論了。“三五綱要”在細節上有諸多進步,但在指導原則上卻有很大的倒退。

        張律師主要講到法官,但我想請您再講講香港的大律師制度,大律師和事務律師的區別,這種區別背后的核心價值是什么?為什么要這樣設置,在司法資源配置上有些什么樣的考慮?請您補充一下這個問題,我們再結束今天的活動。

        張耀良:在香港這個地方,有兩種法律行業,事務律師,大律師。訴訟是法律的具體表現,法律到最后,產生糾紛時,必須要通過訴訟在法院中解決,訴訟是一些難度高的工作,必須對法律的原理了解得很清楚,對案件的事實必須掌握得很清楚,除了這些方面,還要有技巧,因為提出證據,證據來自哪里,怎么作證,無論是醫生還是專家,必須要把自己需要的證據引導出來,因此,訴訟律師,必須要有訴訟的專長。專長訴訟的律師都是少數,8000個律師中不可能都懂得訴訟,也不是每個人懂得表達自己。

        到今天為止,在普通法里,訴訟、庭審還是以英語為主(中文也有)無論是寫,其實表達、辯論、寫判決書以及陳詞書都是以英語為主,這方面的能力不是每個律師能夠充分掌握。從事訴訟的大律師只占少數。法律有很多門,有一些專長刑事,在一些專長刑事中的商業詐騙、謀殺,那都是非常復雜;民事方面更麻煩,民事分很多,可以由公司、商業、知識產權、海事、司法服務等,不是每個訴訟律師都擅長所有法律訴訟,所以,大律師慢慢變成做某一個方面的訴訟。事務律師事務所里,如果沒有一個人專門做哪一門的訴訟怎么辦?那就要找一個專家做這方面的訴訟。

        如果我是一個普通的老百姓,要跟中國建設銀行打官司,打得起嗎?如果在香港,找一個事務律師,事務律師隨時可以找一個專門從事銀行法商業訴訟的大律師控告建設銀行。但沒有分工的話,我們估計出現一個情況(在所有資本主義國家都會出現):就是大集團壟斷了一些人才,將商業、保險等方面的律師,聘請到自己的公司里,以后小的事務律師所,永遠找不到高水平的律師。但對于大律師來說,所有的事務律師都可以委托我,做完以后,交給對方,繼續做自己的工作,維持一個平衡、平等,對刑事律師來說,他們覺得這個制度好,有一道防火墻。有了這個機制也可以在中國保護刑事訴訟律師的安全。

        有人說,事務律師、大律師的分別,會要客戶付兩份的費用,其實不是這樣。很少有案件,一個律師從頭到尾可以辦完的。每個大律師的費用不相同,主要看他在行內的資歷。兩種律師制度實行了這么久,1997年回歸之前在談,回歸以后要不要不把這個制度合并呢?很多律師不贊成。400多大律師會員贊成的有14個,反對的有300多個。沒有訴訟技巧、經驗的律師,協作不了法庭,法官會很不耐煩。法官希望訴訟技術好的大律師出庭,因為這樣對法官的裁決也有幫助。這個大律師制度運行到今天為止運行得很好。

        楊子云:大律師制度從本質上保證了司法資源分配公正,避免了大律所壟斷業務;微觀來說,這種制度對律師個人也是一種保護,尤其是從事刑事辯護的律師,至少可把教唆當事人的罪名等避免掉。我們總愛強調中國特色,但司法價值和理念上有一些共通的東西,應該要遵循。尤其在座的多數都是學法律的,希望對于法律的信仰要根植在你們每個人心中。

        謝謝張律師!謝謝方堃!謝謝各位朋友!


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